Τακτική αγωγή σε 60 μέρες από την επίδοση της απόφασης των ασφαλιστικών μέτρων. Τι πρέπει να ζητάμε για να διατηρηθεί το ασφαλιστικό μέτρο επιδίκασης απαίτησης
Σύμφωνα με τη διάταξη του άρθρου 729 παρ. 5 ΚΠολΔ, όπως η παρ. 5 αντικαταστάθηκε από το άρθρο 1 άρθρο πέμπτο παρ. 2 Ν. 4335/2015 και εφαρμόζεται εν προκειμένω, σε περίπτωση προσωρινής επιδίκασης απαίτησης περιοδικών παροχών, όπως είναι η διατροφή, εκείνος, υπέρ του οποίου έγινε η προσωρινή επιδίκαση, οφείλει να ασκήσει, αν δεν την έχει ήδη ασκήσει, την κύρια αγωγή για την απαίτηση που επιδικάστηκε μέσα σε εξήντα (60) ημέρες από την επίδοση της απόφασης των ασφαλιστικών μέτρων που την επιδικάζει προσωρινά. Σε περίπτωση παρέλευσης άπρακτης της προθεσμίας αυτής, η απόφαση παύει αυτοδικαίως να ισχύει, ήτοι αποδυναμώνεται ως εκτελεστός τίτλος και δεν μπορεί να στηρίξει την έναρξη ή την εξακολούθηση αναγκαστικής εκτέλεσης ούτε για τις απαιτήσεις που αφορούν προγενέστερο της λήξης της προθεσμίας για την άσκηση της κύριας αγωγής χρόνο, δηλαδή για τις οφειλόμενες δόσεις του χρονικού διαστήματος πριν την αποδυνάμωσή της, διότι, η παύση της ισχύος της, θεωρείται από πολλά δικαστήρια πως είναι αναδρομική. Εντός της τασσόμενης, άλλωστε, ως άνω προθεσμίας των εξήντα (60) ημερών πρέπει να έχει γίνει και η επίδοση της αγωγής, η οποία πρέπει να έχει ως αντικείμενο τις απαιτήσεις που επιδικάστηκαν προσωρινά σε όλη την ποσοτική και χρονική τους έκταση, διαφορετικά η απόφαση των ασφαλιστικών μέτρων παύει αυτοδικαίως να ισχύει μετά εξήντα (60) ημέρες από την επίδοσή της ως προς τις απαιτήσεις που δεν καλύπτονται ποσοτικά ή χρονικά από την εκκρεμοδικία της κύριας αγωγής (βλ. σχετ. ΑΠ 1228/2005, ΕλλΔ/νη 2005/1576, ΑΠ 130/2005, ΠοινΧρ 2005/913, ΜΠρΑθ 1985/2001, ΔΙΚΗ 2002/164 με σύμφωνα σχόλια Κ. Μπέη, ΜΠρΘεσ 22003/2011 Τ.Ν.Π. ΔΣAnet, ΜΠρΣερ 72/2017, ΕλλΔ/νη 2017/1508, ΜΠρΣερ 122/2014, Αρμ 2014/1576, ΜΠρΛαρ 772/2012 Τ.Ν.Π. ΔΣAnet, ΜΠρΞανθ 467/2012 Α` δημοσίευση ΝΟΜΟΣ, ΜΠρΒολ 1286/2004, ΔΙΚΗ 2004/1125, Μ. Μαργαρίτη, Ερμηνεία Κώδικα Πολιτικής Δικονομίας, έκδοση 2012, άρθρο 729, αριθ. 7-8, σελ. 267- 268, υπέρ της αντίθετης άποψης περί μη αναδρομικότητας της παύσης ισχύος της απόφασης αυτής βλ. ΑΠ 75/2014, ΧρΙΔ 2014/448, ΜΕφΔωδ 3/2016 Α` δημοσίευση ΝΟΜΟΣ, Κράνη σε Κεραμεύ/Κονδύλη/Νίκα, Ερμηνεία ΚΠολΔ, άρθρο 729, αριθ. 6 σελ. 1429, Β. Βαθρακοκοίλη, Ασφαλιστικά Μέτρα, άρθρο 729, αριθ. 17 και 21 β, σελ. 737 και 739, 349/2018 ΜΠΡ ΡΟΔ (ΑΣΦ))
Μόλις, όμως, τελεσιδικήσει η απορριπτική απόφαση επί της αγωγής γεννάται η αξίωση της παρ. 2 του άρθρου 730 του ΚΠολΔ προς απόδοση των όσων έχουν καταβληθεί στο πλαίσιο προσωρινής επιδικάσεως, η οποία ισχύει αναδρομικά, αντίθετα, εάν ο αιτών κερδίσει την κύρια δίκη, τυχόν καταβολές που έχουν γίνει προς αυτόν από τον καθ` ου θεωρούνται ως προκαταβολές έναντι της οριστικής επιδίκασης απαίτησης και πρέπει, κατά την ορθότερη γνώμη, να προαφαιρούνται κατά την εκτέλεση (ΜονΕφΛαρ 267/2014, ό.π., με παραπομπή σε ΕφΑΘ 3854/2009 ΕλλΔνη 2009.196, ΕφΔωδ 329/2006 ΤρΝομΠληρΝΟΜΟΣ, ΕφΑΘ 8240/03 ΕλλΔνη 2004.1459, ΕφΑΘ 7548/02 ΕλλΔνη 2003.800, ΕφΑΘ 5949/2001 ΕλλΔνη 2002.1442), ενώ το σχετικό αίτημα μπορεί να υποβληθεί στο δικαστήριο της κύριας δίκης (ΜονΕφΛαρ 267/2014, ό.π., με παραπομπή σε Τριανταφυλλίδη, ΑσφΜετρ, Προσωρινή επιδίκαση απαιτήσεως, ΕλλΔνη 1983.934 επ.). Για την επιδίκαση της αξιώσεως της παρ. 2 του άρθρου 730 ΚΠολΔ, απαιτείται η υποβολή αιτήματος, το οποίο είναι δυνατόν να υποβληθεί και ενώπιον του δευτεροβαθμίου δικαστηρίου με το δικόγραφο της εφέσεως ή με τις προτάσεις, χωρίς να απαιτείται η κατάθεση ιδιαίτερου δικογράφου (ΜονΕφΛαρ 267/2014, ό.π., με παραπομπή σε Κεραμέα/Κονδύλη/Νίκα, ΚΠολΔ, τομος I, 2000, άρθρο 730 αρ. 4 και Απαλαγάκη, ό.π., 199). Δηλαδή στην περίπτωση που επιδικάζεται προσωρινά απαίτηση με απόφαση ασφαλιστικών μέτρων και επακολουθήσει κανονικά έγερση τακτικής αγωγής για την υπόθεση και γίνει δεκτή ως κατ` ουσία βάσιμη, αν τυχόν έχει καταβληθεί ποσό στον αιτούντα, σε εκτέλεση της αποφάσεως των ασφαλιστικών μέτρων περί προσωρινής επιδίκασης, είναι φανερό ότι το ποσό που καταβλήθηκε προσωρινά, αποτελεί προκαταβολή της οριστικής απαίτησης, η οποία ακολούθως του επιδικάζεται και ότι το ποσό που καταβλήθηκε δεν συμψηφίζεται με το επιδικαζόμενο στην κυρία δίκη, αλλά καταλογίζεται στην εκτέλεση (ΜονΕφΛαρ 267/2014, ό.π., με παραπομπή σε contra ΕφΑθ 7517/1986 ΕλλΔνη 28.1080 κατά την οποία, εφόσον αποδεικνύεται κατά την εκδίκαση της κυρίας υποθέσεως η καταβολή, μετά από ισχυρισμό του εναγομένου οφειλέτη, μπορεί να ζητηθεί η προαφαίρεση (έκπτωση) του προσωρινά εισπραχθέντος χρηματικού ποσού της προσωρινής διατροφής, από το ποσό της οριστικής διατροφής, 88/2019 ΜΠΡ ΣΕΡΡ (ΑΣΦ)).
Λένα Πολύζου
Δικηγόρος
Email : info@efotopoulou.gr
.